英国《国家安全和投资法案》:2022年度执法实践回顾

信息来源:高伟绅律师事务所 【2023-02-02】

在英国新的国家安全审查制度正式施行的12个月内,英国政府共计对14项交易发布了最终命令,包括5项禁止决定和9项附条件批准决定,其中有8项决定涉及与中国有关的交易。

英国《国家安全和投资法案》[1] 执法实践回顾

英国《国家安全和投资法案》(“NSIA”)于2022年1月4日正式生效。据其规定,英国商业、能源和产业战略部(“BEIS”)国务大臣(“国务大臣”)可就落入该制度范围内的任何交易以最终命令的形式附加条件,以减轻国家安全方面的担忧。国务大臣亦有权基于国家安全考量发布最终命令以禁止一项交易。

截至目前,国务大臣已发布了14项最终命令,其中9项为附条件批准决定,5项为禁止交易的决定,共计涉及8起有关中国投资者的收购,且其中4项收购已被禁止。

5项禁止决定中4项与中国相关

值得注意的是,目前已发布的5项被禁止的交易中有3项涉及在半导体行业的投资,且这3项交易(分别为:香港超橙控股有限公司收购Pulsic Limited案、Nexperia BV收购Newport Wafer Fab案和工研高光(上海)半导体有限公司收购HiLight Research Limited案 )均涉及与中国有关联的投资者。其余1项被禁止的与中国相关的交易是北京无限愿景科技有限公司对曼彻斯特大学视觉传感技术相关知识产权的收购。上述4项被禁止的与中国相关的投资均涉及落入NSIA界定的17个敏感行业的实体或资产。

9项附条件批准决定中4项与中国相关 [2]

虽然9项附条件批准决定的详细内容并未公布,基于公开信息,主管机关在该等决定中对相关投资附加的条件可大体被归为以下四类:

1. 对目标公司董事会成员构成和/或管理层、职员或其他人员的限制。例如:

  • 在四川发展(控股)有限责任公司收购Ligeance Aerospace Technology Co. Ltd案中,国务大臣要求 (1) 免除目标公司和收购方的代表在Gardner(系目标公司直接从事敏感行业的子公司)董事会的任职;以及 (2) 在Gardener的董事会层面任命一名政府观察员。

  • 在Redrock Investment Limited收购Electricity North West Limited案中,国务大臣对于收购方对目标公司内部“某些”工作人员的任命施加影响力附加了限制(由于交易相关当事方决定终止该收购,此最终命令已于2022年12月20日被撤销)。

2. 维持英国的战略能力(如研发和制造)以及对英国政府供应的持续性。例如:

  • 在Iceman Acquisition Corporation收购 CPI Intermediate Holdings, Inc案中,国务大臣要求收购方保持目标公司在英国境内与原子钟相关的研发和制造能力。

  • 在Epiris LLP收购Sepura Ltd案中,国务大臣要求维持英国在维修、服务和维护那些紧急服务部门使用的特定设备方面的能力(这一条件是国务大臣此前依据2002年《企业法》批准对Sepura Ltd收购时所附加的类似要求的延伸)。

3. 在重大资产处置或转让时进行通知或取得同意的义务。

4. 信息安全措施(例如,限制目标公司与收购方之间的信息共享)。

以上所述类别的附加条件与此前2002年《企业法》规定的公共利益制度下所接受的主要承诺类型基本一致。

对并购交易风险分配的潜在影响

在新的国家安全审查制度下,交易被附加条件批准的可能性将给交易方分配风险带来困难。这主要是基于以下原因:

  • 所附加条件的内容可能十分广泛,且不限于目标公司;

  • 所附加条件的影响往往难以量化(例如,收购方不得任命目标公司的董事会成员,或无权获取与目标公司运营相关的信息);以及

  • 不同于2002年《企业法》下的国家安全审查机制,现行制度下交易相关方没有就所附条件与国务大臣进行协商的余地。

基于潜在收购方对此等无法量化的风险可能采取不同态度,市场上正在形成针对交易先决条件的多种约定方式以对相关风险进行分配:从由卖方承担所有风险(在买方拒绝接受任何条件的情况下),到试图列出买方可接受的条件,再到由买方承担取得监管批准的绝对责任等等。交易相关方将需要结合每一交易的具体情况,对相关条款如何约定进行考量,并与对手方进行谈判。

就投资者来源地而言,虽然与中国有关的交易占目前已发布的14项最终命令的一半以上,但NSIA项下的国家安全审查制度从法规文本角度看,并未明确针对特定国家或地区背景的交易相关方。尽管如此,NSIA过去一年内的执法实践似乎表明,与中国有关的投资者在敏感行业的交易引起了英国政府的极大关注。在中短期的未来,中国投资者应做好充分的事前准备,以应对其在英国敏感行业的潜在投资可能面临的国家安全审查。

注释:

[1] 该法案于2021年颁布,2022年1月4日生效。

[2] 这4项与中国相关的附条件批准交易具体为:四川发展(控股)有限责任公司收购Ligeance Aerospace Technology Co. Ltd案;Redrock Investment Limited收购Electricity North West Limited案;Stonehill Energy Storage Ltd收购Stonehill项目资产开发权案;中国电力国际有限公司收购XRE Alpha Limited案。

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